財經(jīng)365訊，資管產(chǎn)品的性質(zhì)在多個監(jiān)管規(guī)范中逐漸明確。11月17日晚，《中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、外匯局關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見（征求意見稿）》）公布。實踐中有一種很奇怪的做法是，監(jiān)管部門習(xí)慣于拿“征求意見稿”試探市場反應(yīng)，市場也往往很配合地做出反應(yīng)。根據(jù)這個嚴(yán)格來講還沒有約束力的“征求意見稿”的定義，資產(chǎn)管理產(chǎn)品包括但不限于銀行非保本理財產(chǎn)品，資金信托計劃，證券公司、證券公司子公司、基金管理公司、基金管理子公司、期貨公司、期貨公司子公司和保險資產(chǎn)管理機構(gòu)發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品等。資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)屬于金融機構(gòu)的表外業(yè)務(wù)，不得承諾保本保收益。
據(jù)稱，該規(guī)范的一個更早的草案中規(guī)定，理財產(chǎn)品的法律規(guī)范基礎(chǔ)是信托法，但是不知為何在這個最新發(fā)布的征求意見稿中刪除了相關(guān)規(guī)定。
不管該規(guī)范將來以什么樣的面目出臺，至少有一點是明確的，“銀行非保本理財產(chǎn)品，資金信托計劃，證券公司、證券公司子公司、基金管理公司、基金管理子公司、期貨公司、期貨公司子公司和保險資產(chǎn)管理機構(gòu)發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品”等種類繁多的金融業(yè)務(wù)都屬于資管業(yè)務(wù)，應(yīng)該適用統(tǒng)一的法律規(guī)則。該規(guī)范甚至試圖在法律和行政法規(guī)沒有改變的情況下統(tǒng)一監(jiān)管規(guī)則。有趣。
筆者以為，上述資管業(yè)務(wù)屬于信托業(yè)務(wù)無疑，為不同金融機構(gòu)所從事的營業(yè)信托業(yè)務(wù)。下面是幾個簡單的理由。
第一，根據(jù)上述征求意見稿的規(guī)定，資管產(chǎn)品屬于各個金融機構(gòu)的“出表業(yè)務(wù)”，這意味著，該業(yè)務(wù)中的財產(chǎn)屬于獨立于自己固有財產(chǎn)的特別財產(chǎn)，這符合信托財產(chǎn)的定義。當(dāng)然有人會質(zhì)疑，代理關(guān)系中，代理人持有的本人的財產(chǎn)也獨立于代理人自身的財產(chǎn)。資管產(chǎn)品不同于代理關(guān)系的核心特征在于，資管機構(gòu)對資管財產(chǎn)的投資運用的過程中是以自己的名義對第三人從事法律行為的；而在代理關(guān)系中，代理人是以被代理人（本人）的名義簽訂合同。另外，資管產(chǎn)品中，資管機構(gòu)原則上不需要事事征求投資人的意見（想一想銀行的理財產(chǎn)品），對資產(chǎn)管理具有自由裁量權(quán)和決斷權(quán)，這在代理關(guān)系中一般是不可想象的。