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　　ICO(Initial Coin Of f eri ng,首次公開募幣)一詞來自于證券市場上的IPO(Ini? tial Publ ic Of f ering,首次公開發(fā)行),我們可以將其理解為一種通過發(fā)行虛擬貨幣的融資方法。具體來講就是,區(qū)塊鏈初創(chuàng)公司為其新開發(fā)的項(xiàng)目,通過向早期愛好者發(fā)行代幣,來換取資金。ICO通常會(huì)采用比特幣或者其他虛擬數(shù)字貨幣來募集款項(xiàng)。ICO在過去的兩年內(nèi)迅速地成為了最受追捧的投資數(shù)字貨幣項(xiàng)目的方式。

ICO這一名詞源自于IPO,但卻因?yàn)椴辉甘艿阶C券業(yè)的嚴(yán)格監(jiān)管而將自己定義為一種眾籌;然而其定義與眾籌又存在些許出入,于是眾售這一新的概念被發(fā)明出來。但不論ICO項(xiàng)目發(fā)起人以及ICO項(xiàng)目的發(fā)布平臺(tái)對ICO如何稱呼或定義,I CO在市場上的爆炸式發(fā)展都是不容忽視的,從而引起了各國證券監(jiān)管部門的重視。

　　這種融資方式,從其出現(xiàn)伊始就帶有很強(qiáng)的迷惑性。ICO這一名詞源自于IPO,但卻因?yàn)椴辉甘艿阶C券業(yè)的嚴(yán)格監(jiān)管而將自己定義為一種眾籌(crowd f unding);然而其定義與眾籌又存在些許出入,于是眾售(cr owd sal e)這一新的概念被發(fā)明出來。但不論ICO項(xiàng)目發(fā)起人以及ICO項(xiàng)目的發(fā)布平臺(tái)對ICO如何稱呼或定義,ICO在市場上的爆炸式發(fā)展都是不容忽視的,從而引起了各國證券監(jiān)管部門的重視。目前,很多國家對于應(yīng)該由誰來監(jiān)管ICO、如何監(jiān)管ICO,態(tài)度都很模糊。所有人對于ICO這一新興的現(xiàn)象都保持著一種觀望的態(tài)度。

　　法律定義問題

　　對ICO進(jìn)行監(jiān)管的首要任務(wù)就是對ICO進(jìn)行一個(gè)法律上的定義和定性,這樣可以更加有效地確定監(jiān)管對象,同時(shí)可以將利用ICO名義進(jìn)行非法集資的詐騙行為排除在合規(guī)的ICO的監(jiān)管范圍之外。

　　(一)ICO與眾籌之比較

　　ICO與眾籌在模式上有著很多相似的地方,但是其又兼具了很多特點(diǎn),使其與眾籌模式區(qū)別開來。眾籌是一種群眾的籌資行為,一般需要三方的共同參與:項(xiàng)目發(fā)起人、眾籌投資人以及眾籌平臺(tái)。ICO可以是三方,即通過一個(gè)虛擬數(shù)字貨幣交易的平臺(tái)來進(jìn)行ICO,也可以由開發(fā)項(xiàng)目的科技公司直接發(fā)起。眾籌與ICO都具有低門檻、依靠大眾的力量和創(chuàng)意等特征,尤其是不以股權(quán)或直接資金作為回報(bào)這一點(diǎn)來講,眾籌與ICO有著極大的相似性。一般來說,眾籌須以實(shí)物、服務(wù)或媒體內(nèi)容作為回報(bào),更偏向于一種預(yù)購行為,且一般眾籌的價(jià)值可以通過在同行業(yè)對比的方法得出。

　　ICO中發(fā)行的代幣也應(yīng)是在項(xiàng)目上線后(這里指主網(wǎng)Mai nnet上線),可以在系統(tǒng)中作為抵用券使用,或者可以在這類代幣發(fā)展較好的情況下,通過虛擬貨幣的交易平臺(tái)變現(xiàn)贖回。但是目前由于虛擬貨幣市場的利好或虛高,很多ICO中發(fā)行的虛擬貨幣都很有可能在后期有著極大的升值空間。因此會(huì)出現(xiàn)一些ICO存在畸高回報(bào)的可能性,這一點(diǎn)使其與一般的眾籌項(xiàng)目區(qū)別開來。總結(jié)來講,雖然可以將ICO視為是一種廣義上的眾籌,但還是應(yīng)該給ICO一個(gè)更加具體的定義和定性。

　　(二)ICO與證券之比較

　　從法律的層面分析,ICO募集資金的方式通常會(huì)采用比特幣或者其他虛擬貨幣,而我國目前對于比特幣的定性是一種虛擬商品,這一定義對于之后ICO的定義也會(huì)造成影響。并且基于這一定義,有觀點(diǎn)認(rèn)為購買I CO項(xiàng)目中的代幣與在線下的商店里買一塊手表或一只蘋果存在本質(zhì)上的差異。

　　ICO是否可以被認(rèn)為是一種證券,這一問題也充滿爭議。ICO發(fā)行的項(xiàng)目代幣與證券在性質(zhì)上有相似之處,證券是證明券票持有人享有的某種特定權(quán)益的法律憑證,而項(xiàng)目代幣有著與證券相似的性質(zhì),它既可以被看作是在項(xiàng)目技術(shù)中可以享受特定權(quán)益或者優(yōu)惠的憑證;也可以認(rèn)為是一種被購買的在項(xiàng)目技術(shù)中流通,具有交換性質(zhì)的虛擬商品。由于我國對于證券沒有法律上的定義,但可能會(huì)堅(jiān)持“擴(kuò)大證券內(nèi)涵和外延,豐富傳統(tǒng)證券的含義”的理念,將證券的定義擴(kuò)大到“財(cái)產(chǎn)權(quán)利的證明”,即一種“可均分、可轉(zhuǎn)讓、可交易的權(quán)利或者投資合同”。目前這種ICO及ICO項(xiàng)目代幣的性質(zhì)沒有一個(gè)確定的法律定義,且在證券定義的邊界可能還會(huì)繼續(xù)擴(kuò)展的情況下,很難完全地確定ICO是否可以視為證券的一種,因?yàn)镮CO的代幣不僅具有使用價(jià)值也具有投資價(jià)值,目前唯一可以肯定的是根據(jù)ICO代幣的這些特性可以將其定義為證券的一種。

　　在解決上述問題后,可以從整體上來判斷一下ICO發(fā)行這一行為的性質(zhì)。按照我國證券法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定,公開發(fā)行證券必須依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門或國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn),未經(jīng)核準(zhǔn),任何單位或個(gè)人不得公開發(fā)行證券,向不特定對象進(jìn)行發(fā)售或向超過200人的特定對象發(fā)售都構(gòu)成公開發(fā)行證券;非公開發(fā)行證券不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。ICO無疑是一種融資行為,目前發(fā)行代幣是向不特定對象,且不限定人數(shù),如果ICO將被作為一種證券來規(guī)制的話,在發(fā)行對象及人數(shù)上可能都會(huì)受到相應(yīng)的限制。

　　國外對ICO的監(jiān)管情況

　　目前全世界的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)都處于信息收集階段,對于是否應(yīng)對ICO進(jìn)行監(jiān)管以及由誰來監(jiān)管、如何進(jìn)行監(jiān)管均沒有確定。通過整理相關(guān)的信息,可以看出各國對證券管理機(jī)構(gòu)來監(jiān)管ICO的方式不盡相同。

　　澳大利亞認(rèn)為ICO不具有傳統(tǒng)證券的性質(zhì),若要將ICO認(rèn)為是一種證券,那么需要ICO具有特定的金融特征,需要負(fù)擔(dān)相應(yīng)的金融義務(wù)。澳大利亞的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)ASIC,與國際上其他的監(jiān)管機(jī)構(gòu)一樣也在緊盯著ICO市場的發(fā)展,認(rèn)為目前就對ICO進(jìn)行規(guī)制,時(shí)機(jī)還不成熟,如果現(xiàn)在就參與其中,一定會(huì)受到管轄權(quán)的限制。在確定監(jiān)管ICO之前,要充分了解ICO的代幣價(jià)值、支持的底層技術(shù)以及其給消費(fèi)者和市場帶來的收益和風(fēng)險(xiǎn)。

　　美國對于I CO的態(tài)度也很不明確,但基本上就ICO是否應(yīng)該受到《證券法》的規(guī)制存在兩種相反的意見。普遍認(rèn)為ICO可以通過美國證券法判例中確立的Howey test來認(rèn)定,同意的觀點(diǎn)認(rèn)為ICO滿足了證券定義中的傳統(tǒng)特征,尤其是參與ICO的投資者在購買之時(shí)對收益有一定的期待,I CO的代幣也的確存在一定的投資性和投機(jī)性;反對的觀點(diǎn)認(rèn)為I CO的代幣發(fā)行僅是一種出售虛擬貨幣的折扣行為,并沒有提供任何實(shí)體,代幣主要是用來在項(xiàng)目中使用的,且是一種全球化的投資行為,不應(yīng)被任何中心化的監(jiān)管部門或銀行控制。

　　加拿大的安大略省要求想要進(jìn)行ICO的企業(yè)同證券部門先約談,雙方共同探討關(guān)于各個(gè)ICO是否合法合規(guī)的問題。

　　其他國家對ICO的態(tài)度都不是很明確,ICO背后虛擬貨幣的跨國屬性要求各個(gè)國家應(yīng)推動(dòng)合作,確立相同的標(biāo)準(zhǔn),共同對ICO進(jìn)行監(jiān)管。

　　關(guān)于ICO監(jiān)管的幾點(diǎn)建議

　　ICO融資中所使用的比特幣等基于區(qū)塊鏈技術(shù)的虛擬貨幣,由于自身技術(shù)的特點(diǎn),一旦交付難以追回,這使得投資者的利益需要承擔(dān)很大風(fēng)險(xiǎn),進(jìn)一步對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展造成不利影響。

　　雖然ICO對于我國目前科技創(chuàng)新發(fā)展具有重要性,但唯一難以防范的是,當(dāng)一個(gè)ICO項(xiàng)目在發(fā)起之時(shí)就已經(jīng)是為了詐騙,所有的項(xiàng)目信息,包括白皮書和開發(fā)團(tuán)隊(duì),均為虛構(gòu),那么此時(shí),這個(gè)問題已經(jīng)不再是ICO的問題了,而是一種如何防范采用ICO模式進(jìn)行的詐騙以及如何規(guī)制比特幣這種無法追回的虛擬財(cái)產(chǎn)交易的問題了。

　　9月4日,中國人民銀行、銀監(jiān)會(huì)和證監(jiān)會(huì)等七部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》,叫停了大熱的ICO,但作為資本市場中的一種融資手段,尤其是在公眾投資渠道較為缺乏的環(huán)境中,某種程度上也發(fā)揮了一定的作用。因此,假定未來為其放行,筆者建議在如下幾點(diǎn)應(yīng)舉行謹(jǐn)慎考量。

　　(一)加大對ICO項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)的宣傳

　　ICO的大熱主要是因?yàn)镮CO項(xiàng)目高回報(bào)的誘惑。由于區(qū)塊鏈項(xiàng)目的技術(shù)優(yōu)勢,很多ICO項(xiàng)目都獲得了很大的成功,如以太坊進(jìn)行ICO發(fā)行時(shí)的以太幣曾經(jīng)價(jià)值在短期內(nèi)增值26倍之多。但是,并不是所有的ICO項(xiàng)目都能得到如此巨大的成功。一旦I CO融資的項(xiàng)目并沒有獲得預(yù)期的成功,那么投資者得到的代幣就像是兒時(shí)游戲廳的游戲幣或者旅行紀(jì)念幣一樣,只有留念的價(jià)值了。因此,國家應(yīng)著重注意引導(dǎo)群眾的理性投資,使其明確ICO項(xiàng)目投資存在的風(fēng)險(xiǎn)。

　　無論是發(fā)行ICO項(xiàng)目的科技初創(chuàng)公司還是發(fā)行ICO的交易平臺(tái),都需要在發(fā)行的各個(gè)階段進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)披露,提醒投資者ICO項(xiàng)目投資存在的極高風(fēng)險(xiǎn)。

　　(二)對發(fā)行ICO項(xiàng)目的初創(chuàng)公司進(jìn)行監(jiān)管

　　1.開展相關(guān)登記或備案工作。ICO項(xiàng)目目前的發(fā)展現(xiàn)狀可以總結(jié)為,爆炸式飛速發(fā)展,具體體現(xiàn)為ICO項(xiàng)目數(shù)量龐大,但其背后的項(xiàng)目質(zhì)量也參差不齊。對于ICO發(fā)行的監(jiān)管,應(yīng)停留在ICO項(xiàng)目本身而不是對其背后的項(xiàng)目也進(jìn)行監(jiān)管。這不僅是因?yàn)檫@些項(xiàng)目涉及很多專業(yè)知識,對其進(jìn)行監(jiān)管將產(chǎn)生非常高的人力成本,同時(shí)對項(xiàng)目的過多管控也不利于科技的創(chuàng)新發(fā)展。因此,對于I CO的監(jiān)管應(yīng)停留在其本身,可以考慮要求想要進(jìn)行ICO的企業(yè)登記或者對其ICO項(xiàng)目進(jìn)行備案。

　　2.制定相應(yīng)規(guī)范和要求。誠然,這種登記或者備案的制度提高了ICO的門檻,也增加了成本。但是,這種方式既對投資者比較負(fù)責(zé)任,還可以使ICO逐步走向規(guī)范化。具體而言,可以考慮對這類發(fā)行ICO項(xiàng)目的公司實(shí)行類似IPO的要求,如對公司成立時(shí)間進(jìn)行要求,公司在發(fā)行ICO項(xiàng)目時(shí),至少已經(jīng)成立滿一個(gè)完整年度且處于穩(wěn)定的運(yùn)行狀態(tài);項(xiàng)目研發(fā)的核心人員是一個(gè)穩(wěn)定的團(tuán)隊(duì)且有著專業(yè)技術(shù)及經(jīng)驗(yàn);另外,在綜合考量后,可以考慮是否加入對企業(yè)業(yè)績的要求,畢竟只有在企業(yè)發(fā)展穩(wěn)定的時(shí)候,投資者的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)相對降低;最后,還需要考慮項(xiàng)目研發(fā)人員以及公司高管等人員是否存在違法違規(guī)的行為,是否曾在訴訟、稅務(wù)、社保等方面存在不良的信用記錄等。

　　(三)對ICO發(fā)行的第三方平臺(tái)進(jìn)行監(jiān)管

　　1.實(shí)行準(zhǔn)入制度。大多數(shù)ICO項(xiàng)目還是需要通過第三方眾籌網(wǎng)站或者虛擬貨幣交易平臺(tái)來進(jìn)行發(fā)行。對于I CO發(fā)行的這種第三方平臺(tái)機(jī)構(gòu)也應(yīng)該進(jìn)行限制。這主要是因?yàn)檫@種平臺(tái)在進(jìn)行I CO的過程中起到了重要作用。提供ICO服務(wù)的第三方平臺(tái)在發(fā)布I CO項(xiàng)目之前都會(huì)對這些項(xiàng)目進(jìn)行一些基本了解,憑借其掌握的行業(yè)信息來判斷這些I CO是否合規(guī)合法,在必要時(shí)可以進(jìn)行相應(yīng)的盡職調(diào)查。對這些第三方平臺(tái)實(shí)行一定的準(zhǔn)入制度,并要求對其平臺(tái)上發(fā)行的ICO項(xiàng)目負(fù)責(zé),可以防止其與項(xiàng)目公司出于一致利益,虛報(bào)項(xiàng)目進(jìn)行詐騙。這樣的制度可以使這些平臺(tái)對ICO項(xiàng)目的發(fā)行更加謹(jǐn)慎,使真正有潛力的項(xiàng)目得到資金支持,由市場淘汰缺乏過硬技術(shù)支持的項(xiàng)目。

　　2.履行反洗錢職責(zé)。ICO交易平臺(tái)在發(fā)行ICO的時(shí)候需要承擔(dān)很多的法律風(fēng)險(xiǎn)。比如,資金來源的合法性問題。目前很多數(shù)字貨幣交易平臺(tái)都提供法幣與虛擬貨幣之間的直接交易,那么其中就存在資金來源并不合法的可能。而這種情況下,交易平臺(tái)很容易成為不法分子洗錢的工具。反洗錢應(yīng)成為這類虛擬貨幣交易平臺(tái)的主要任務(wù)。尤其需要警惕的是,一般而言,ICO都是以比特幣或者其他虛擬數(shù)字貨幣的形式接受投資;當(dāng)要投放市場的虛擬貨幣的開發(fā)者/發(fā)行者接受法定貨幣、黃金或者其他硬通貨時(shí),這其中可能存在風(fēng)險(xiǎn)。對于想要進(jìn)行ICO的企業(yè),交易平臺(tái)網(wǎng)站也應(yīng)該對其進(jìn)行盡職調(diào)查,這樣既可以保證與其合作的企業(yè)不存在任何非法資金來源,還可以保證自己盡到了反洗錢以及客戶身份識別的職責(zé)。

　　3.避免成為逃稅工具。相較于洗錢這類犯罪活動(dòng),更常見的問題是個(gè)人的虛擬數(shù)字資產(chǎn)由于其形式比較隱蔽,而成為一種逃稅的手段,而交易平臺(tái)就成為了一些人逃稅的工具。虛擬數(shù)字資產(chǎn)目前也不需要進(jìn)行登記,我國對于比特幣的定義是一種虛擬商品而非貨幣,對于比特幣的流轉(zhuǎn)也未作任何規(guī)定,主要采用比特幣進(jìn)行融資的ICO很有可能用來逃避納稅義務(wù)。

　　4.謹(jǐn)慎處理客戶信息。對于提供I CO業(yè)務(wù)的交易平臺(tái)而言,謹(jǐn)慎處理客戶信息也是十分重要的。這里不但要注意平臺(tái)內(nèi)部對于客戶信息的處理,也要考慮到來自外部攻擊的風(fēng)險(xiǎn)。很多虛擬貨幣的交易平臺(tái)會(huì)因其持有的大量客戶信息而被黑客盯上,一旦安全系統(tǒng)存在漏洞,后果不堪設(shè)想。

　　5.對可疑項(xiàng)目開展全面調(diào)查。很多提供ICO服務(wù)的網(wǎng)站同時(shí)也是眾籌網(wǎng)站(如ICO365)或者提供虛擬數(shù)字貨幣交易的平臺(tái)網(wǎng)站,這些網(wǎng)站應(yīng)該都已經(jīng)辦理過相關(guān)備案,但是隨著ICO這種模式的興起,不排除在不久的將來這些網(wǎng)站需要辦理針對ICO服務(wù)備案或登記的可能。

對于存在疑問的項(xiàng)目存在著畸高的詐騙可能,應(yīng)在發(fā)行該ICO項(xiàng)目之前對其進(jìn)行比較全面的調(diào)查。（原標(biāo)題：王振華:將ICO納入證券監(jiān)管的分析和建議）

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